Tóm tắt Luận án Các hành vi pháp lý vô hiệu theo pháp luật phá sản ở Việt Nam

Nội dung text: Tóm tắt Luận án Các hành vi pháp lý vô hiệu theo pháp luật phá sản ở Việt Nam

1. ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI Công trình được hoàn thành tại KHOA LUẬT Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội NGÔ THỊ HỒNG ÁNH Người hướng dẫn khoa học: TS. Ngô Huy Cương CÁC HÀNH VI PHÁP LÝ VÔ HIỆU Phản biện 1: THEO PHÁP LUẬT PHÁ SẢN Ở VIỆT NAM Phản biện 2: Chuyên ngành : Luật kinh tế Mã số : 60 38 50 Luận văn sẽ được bảo vệ trước Hội đồng chấm luận văn thạc sĩ, họp tại Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội. Vào hồi giờ , ngày tháng năm 2012. TÓM TẮT LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Có thể tìm hiểu luận văn tại Trung tâm tư liệu - Thư viện Đại học Quốc gia Hà Nội HÀ NỘI - 2012 Trung tâm tư liệu - Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội
2. MỤC LỤC Tra ng Trang phụ bìa Lời cam đoan Mục lục MỞ ĐẦU 1 Chương 1: TỔNG QUÁT VỀ HÀNH VI PHÁP LÝ VÔ HIỆU 5 TRONG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ PHÁ SẢN 1.1. Sự cần thiết quy định các hành vi pháp lý vô hiệu 5 trong pháp luật về phá sản 1.1.1. Khái luận về phá sản nhìn từ góc độ sự cần thiết 5 phải vô hiệu hóa một số hành vi pháp lý 1.1.1. Khái niệm phá sản và pháp luật phá sản 5 1. 1.1.1. Các chủ thể chủ yếu của luật phá sản liên quan 8 2. tới sự vô hiệu các hành vi pháp lý trong pháp luật về phá sản 1.1.2. Hành vi của con nợ lâm vào tình trạng phá sản cần 9 phải vô hiệu 1.1.3. Ý nghĩa pháp lý của việc vô hiệu một số hành vi 10 pháp lý trong pháp luật về phá sản 1.2. Nguồn gốc và nội dung pháp lý chủ yếu của việc 12 tuyên vô hiệu một số hành vi pháp lý trong pháp luật về phá sản
3. 1.3. Khái niệm về hành vi pháp lý vô hiệu 13 1.3.1. Khái niệm hành vi pháp lý 13 1.3.2. Điều kiện có hiệu lực của hành vi pháp lý 15 1.3.3. Hành vi pháp lý vô hiệu 17 1.4. Các quy định về hành vi pháp lý vô hiệu trong 20 Luật Phá sản năm 2004 của Việt Nam 1.4.1. Mô tả và diễn giải các qui định 20 1.4.2. Bình luận các qui định 29 1.4.2.1. Phân loại các hành vi pháp lý bị vô hiệu trong pháp 29 luật Việt Nam về phá sản 1.4.2. Tuyên bố hành vi pháp lý vô hiệu trong pháp luật 33 2. về phá sản và hậu quả pháp lý của nó 1.4.2. Các giải pháp tổng thể để kiểm soát việc tẩu tán 37 3. tài sản của con nợ lâm vào tình trạng phá sản Chương 2: THI HÀNH CÁC QUI ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT 39 VIỆT NAM VỀ CÁC HÀNH VI PHÁP LÝ VÔ HIỆU LIÊN QUAN ĐẾN PHÁ SẢN VÀ CÁC KIẾN NGHỊ 2.1. Thực trạng giải quyết phá sản và tuyên bố các 39 hành vi pháp lý vô hiệu liên quan đến phá sản 2.2. Những hạn chế, vướng mắc của quy phạm pháp 46 luật phá sản về các hành vi pháp lý vô hiệu 2.2.1. Vướng mắc trong việc quy định về thời gian thực 47 hiện các hành vi pháp lý vô hiệu 2.2.2. Bất cập trong quy định về chủ thể có quyền yêu 57 cầu tòa án tuyên bố giao dịch vô hiệu
4. 2.2.3. Vướng mắc về hậu quả pháp lý của việc tuyên bố 59 giao dịch vô hiệu 2.3. Kiến nghị 73 2.3.1. Định hướng sửa đổi, bổ sung quy định về thời 73 gian thực hiện hành vi pháp lý vô hiệu 2.3.2. Định hướng sửa đổi quy định đối tượng có quyền 76 yêu cầu tòa án tuyên bố giao dịch vô hiệu 2.3.3. Định hướng sửa đổi, bổ sung quy định về hậu 77 quả pháp lý của việc tuyên bố giao dịch vô hiệu KẾT LUẬN 81 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 83
5. MỞ ĐẦU 1. Tính cấp thiết của đề tài Phá sản hiện nay đang là vấn đề có tính thời sự bởi cuộc đại suy thoái kinh tế trên toàn cầu, lạm phát triền miên và khủng hoảng nợ công có tác động rất xấu tới hoạt động kinh tế nói chung và hoạt động của doanh nghiệp nói riêng. Rất nhiều doanh nghiệp lâm vào cảnh nợ nần chồng chất và không có khả năng trả nợ đến hạn mà trong khi đó việc tìm lối ra khỏi tình trạng đó là vô cùng khó khăn. Đồng hành với tình trạng này là trốn nợ, tẩu tán tài sản Bối cảnh như vậy có thể kéo theo sự đổ bể hàng loạt doanh nghiệp bởi sự đan xen nợ nần trong làm ăn kinh tế. Trong khi đó pháp luật về phá sản nói chung đang còn nhiều hạn chế, chưa đáp ứng được yêu cầu của thực tiễn đời sống, chưa thật sự là hành lang pháp lý an toàn, khả thi. Mặt khác, thực tiễn thi hành pháp luật cũng còn rất nhiều vấn đề phải bàn. Luật Phá sản năm 2004 đã có nhiều đổi mới trong việc bảo vệ quyền lợi của các chủ nợ, có nhiều qui định nhằm kiểm soát các hành vi tẩu tán tài sản. Chẳng hạn: Điều 43, Luật Phá sản năm 2004 đã cho phép tuyên một số hành vi pháp lý do con nợ tiến hành trước khi mở thủ tục phá sản là vô hiệu. Tuy nhiên các qui định này cùng với hàng loạt các qui định khác của Luật Phá sản năm 2004 còn nhiều điểm chưa hợp lý đủ để bảo vệ quyền lợi chính đáng của các chủ nợ và bảo đảm cho các mục tiêu của luật phá sản, chưa kể đến sự mâu thuẫn và thiếu đồng bộ với các qui định của các đạo luật khác. Hơn nữa thực tiễn áp dụng luật còn có nhiều điểm bất cập. Phá sản và pháp luật về phá sản ở một mặt nào đó có ý nghĩa tích cực đối với nền kinh tế, góp phần làm lành mạnh hóa nền kinh tế, thúc đẩy hoạt động sản xuất, kinh doanh có hiệu quả hơn. Pháp luật phá sản có thể được xem là công cụ răn đe các thương nhân, buộc họ phải năng động, sáng tạo, nhưng cũng phải thận trọng trong khi hành nghề. Thái độ hành nghề đó giúp các thương nhân đưa ra những quyết sách phù hợp làm tiền đề cho công việc
6. kinh doanh có hiệu quả. Sự làm ăn có hiệu quả của từng thương nhân riêng lẻ đương nhiên sẽ kéo theo sự làm ăn có hiệu quả của cả nền kinh tế nói chung. Thông qua thủ tục phá sản, những thương nhân thua lỗ triền miên, nợ nần chồng chất đều phải được xử lý, đưa ra khỏi thương trường. Điều đó cho thấy, thủ tục phá sản còn nhằm mục đích ứng dụng cho các "sự cố" của nền kinh tế. Nó không chỉ nhằm mục đích đào thải các thương nhân kinh doanh yếu kém mà còn nhằm mục đích khôi phục lại sự cân bằng của thị trường. Như vậy, thủ tục phá sản đã góp phần tạo ra môi trường pháp lý an toàn, lành mạnh - một yếu tố không thể thiếu trong sự phát triển của nền kinh tế. Trong vấn đề phá sản có thể nhận thấy, có một số hành vi gây thiệt hại đến quyền lợi của chủ nợ, của người lao động, các chủ thể có quyền và lợi ích liên quan, của tập thể, của nhà nước bởi các hành vi đó nhằm mục đích không trung thực là làm giảm khối tài sản của mình để trốn trách trách nhiệm trả nợ. Cho nên pháp luật cần quy định việc vô hiệu các hành vi đó một cách đầy đủ và thỏa đáng. Tuy nhiên như trên đã nói, sự chưa đáp ứng được nhu cầu thực tiễn của pháp luật về phá sản nói chung và về vô hiệu các hành vi tiêu cực trong phá sản nói riêng cần phải được nghiên cứu và bổ khuyết. Vì vậy trong khuôn khổ của một luận văn thạc sĩ luật học, tôi xin lựa chọn "Các hành vi pháp lý vô hiệu theo pháp luật phá sản ở Việt Nam" làm đề tài nghiên cứu. 2. Tình hình nghiên cứu Ở Việt Nam trong thời gian qua, pháp luật về phá sản luôn thu hút được sự quan tâm của nhiều người. Có nhiều công trình nghiên cứu về pháp luật phá sản nói chung và cũng không ít các công trình nghiên cứu các chế định cụ thể của luật phá sản nói riêng. Song đối với các hành vi pháp lý vô hiệu trong luật phá sản ở Việt Nam thì chưa có một công trình nào ở mức độ thạc sĩ và tiến sĩ nghiên cứu một cách có hệ thống riêng biệt. Mặt khác thực tiễn các vụ việc về vấn đề này còn rất hạn chế cả về số lượng và chất lượng phần vì pháp luật chưa hợp lý, đồng bộ, phần vì còn thiếu kiến thức lý luận và
7. thực tiễn. Có một số công trình nghiên cứu đề cập một cách không hệ thống tới vấn đề này ở các khía cạnh khác nhau. 3. Mục đích, nhiệm vụ nghiên cứu Thứ nhất, nghiên cứu về phá sản, những vấn đề lý luận, quy chế pháp lý chung điều chỉnh các hành vi pháp lý của thương nhân liên quan đến phá sản bị vô hiệu hóa, nhận diện các giao dịch vô hiệu, vấn đề xử lý các hành vi pháp lý vô hiệu và hậu quả pháp lý của nó theo pháp luật phá sản Việt Nam; Thứ hai, nghiên cứu thực trạng pháp luật Việt Nam về các hành vi pháp lý vô hiệu liên quan đến phá sản, phân tích những ý nghĩa pháp lý đồng thời chỉ ra những hạn chế, vướng mắc cần tháo gỡ trong quá trình thực hiện các quy định hiện hành điều chỉnh các hành vi pháp lý bị vô hiệu hóa; Thứ ba, đưa ra định hướng và đề xuất các giải pháp để hoàn thiện quy định pháp luật về các hành vi pháp lý vô hiệu liên quan đến phá sản theo pháp luật Việt Nam về phá sản, đồng thời góp phần hoàn thiện các quy phạm pháp luật khác có liên quan. 3. Đối tượng và phạm vi nghiên cứu Luận văn tập trung nghiên cứu một số vấn đề lý luận chủ yếu về hành vi pháp lý vô hiệu liên quan đến phá sản; phân tích thực trạng những hạn chế, vướng mắc của các quy định pháp luật về vấn đề đó để đưa ra một số kiến nghị về lập pháp và tư pháp. Luận văn không đi sâu vào nghiên cứu việc áp dụng các qui định pháp luật hiện hành để tuyên các hành vi pháp lý vô hiệu liên quan tới phá sản. 4. Phương pháp nghiên cứu Phương pháp nghiên cứu có nền tảng là chủ nghĩa duy vật biện chứng và duy vật lịch sử của chủ nghĩa Mác - Lênin. Luận văn sử dụng các phương pháp nghiên cứu chủ yếu như: Phân tích qui phạm, mô hình hóa và điển hình hóa các quan hệ xã hội, phương pháp
8. phân tích tình huống, thống kê, tổng hợp các kiến thức từ pháp luật thực định và phân tích thực tiễn để nhận thức và đánh giá thực trạng điều chỉnh pháp luật và thực thi pháp luật. Ngoài ra luận văn còn sử dụng các phương pháp như: so sánh pháp luật, lịch sử, phương pháp đối chiếu, diễn giải, quy nạp, xã hội học pháp luật 5. Kết cấu của luận văn Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của luận văn gồm 2 chương: Chương 1: Tổng quát về hành vi pháp lý vô hiệu trong pháp luật Việt Nam về phá sản. Chương 2: Thi hành các qui định của pháp luật Việt Nam về các hành vi pháp lý vô hiệu liên quan đến phá sản và các kiến nghị.
9. Chương 1 TỔNG QUÁT VỀ HÀNH VI PHÁP LÝ VÔ HIỆU TRONG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ PHÁ SẢN 1.1. Sự cần thiết quy định các hành vi pháp lý vô hiệu trong pháp luật về phá sản 1.1.1. Khái luận về phá sản nhìn từ góc độ sự cần thiết phải vô hiệu hóa một số hành vi pháp lý 1.1.1.1. Khái niệm phá sản và pháp luật phá sản Khi tham gia kinh doanh, mọi thương nhân đều có chung một mục đích là tối đa hóa lợi nhuận cho nên cạnh tranh là tất yếu, và trong quy luật cạnh tranh khốc liệt ấy thì tất có người được, kẻ mất. Quy luật thị trường cũng ẩn chứa đầy rủi ro khó lường, mặc dù mọi thương nhân đều cố gắng hạn chế thấp nhất rủi ro và thua lỗ nhưng vấn đề phá sản ắt xảy ra, đó là hiện tượng khách quan, phản ánh sự vận động và phát triển tất yếu của nền kinh tế thị trường. Phá sản có thể nói là một hiện tượng gắn liền với kinh tế thị trường. Nó không xuất hiện trong nền kinh tế kế hoạch hóa bởi ở đó có sự thủ tiêu cạnh tranh. PGS. TS Dương Đăng Huệ nhận định "Phá sản đã có từ lâu, nhưng với tư cách là một hiện tượng phổ biến thì nó chỉ xuất hiện trong nền kinh tế thị trường" [9, tr. 7]. Cạnh tranh là nhân tố gần như duy nhất sản sinh ra hiện tượng phá sản. Nó loại bỏ những doanh nghiệp làm ăn yếu kém ra khỏi đời sống kinh doanh. Một mặt phá sản gây xáo trộn nhất định cho những người có liên quan (như các chủ nợ, bản thân con nợ, người lao động, khách hàng ). Nhưng mặt khác phá sản giúp ""cơ cấu lại" nền kinh tế, góp phần duy trì sự tồn tại của những doanh nghiệp đủ sức đứng vững trong điều kiện cạnh tranh" [29, tr. 333]. Có thể nói phá sản vừa có mặt tích cực, lại vừa có mặt tiêu cực.
10. Ở mặt có lợi của phá sản, người ta thiết lập các qui định tạo điều kiện thuận lợi cho việc mở thủ tục phá sản. Nhưng ở mặt bất lợi của phá sản, người ta phải thiết lập các qui định để loại bỏ hay hạn chế sự ảnh hưởng của phá sản đến những người khác và cộng đồng. Chính vì vậy, để cải thiện môi trường kinh doanh lành mạnh, nhà nước cần thiết ban hành quy chế pháp lý đặc biệt nhằm can thiệp, kiểm soát và điều chỉnh các quan hệ phát sinh khi con nợ lâm vào tình trạng phá sản nhằm tạo ra hành lang an toàn, thuận lợi, có hiệu lực thực tế, thực sự là công cụ hữu hiệu để giải quyết mối quan hệ nợ nần đặc biệt giữa chủ nợ và con nợ, đồng thời để đảm bảo sự công bằng của các chủ nợ, bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của người lao động và các chủ thể khác có liên quan cũng như của chính con nợ và những hệ quả pháp lý của nó. Vô hiệu hóa các hành vi pháp lý mà doanh nghiệp bị phá sản tham gia là một điển hình của sự cố gắng của pháp luật đối với việc loại bỏ hay hạn chế tác động xấu của doanh nghiệp bị phá sản đến những người khác. Theo cách nói thông thường, phá sản là tình trạng của một người bị vỡ nợ không còn bất cứ tài sản nào để trả các khoản nợ đến hạn. Theo Từ điển tiếng Việt, "phá sản" là "lâm vào tình trạng tài sản không còn gì và thường là vỡ nợ, do kinh doanh bị thua lỗ, thất bại" [32, tr. 762]; "vỡ nợ" là lâm vào tình trạng bị thua lỗ, thất bại liên tiếp trong kinh doanh, phải bán hết tài sản mà vẫn không đủ để trả nợ. Thuật ngữ phá sản đã được "hình thành, bắt nguồn từ chữ "ruin" trong tiếng Latin - có nghĩa là sự khánh tận- tức là mất khả năng thanh toán" [24, tr. 4]. Như vậy, khái niệm này dùng để chỉ tình trạng mất cân đối giữa thu và chi của một doanh nghiệp. Biểu hiện trực tiếp của sự mất cân đối này là tình trạng mất khả năng thanh toán nợ đến hạn (insolvency). Việc tiếp nhận hiện tượng này có sự biến đổi theo thời gian. Trước hết nó áp dụng cho sự mất khả năng trả nợ của thương nhân. Nên thông thường nó được xem là một qui chế gắn với đời sống thương mại. Thuật ngữ "phá sản" tuy đã được sử dụng rộng rãi trong ngôn ngữ hàng ngày và trong khoa học pháp lý song cho đến
11. nay vẫn chưa được chính thức giải thích trong các văn bản pháp luật về phá sản ở nước ta. Thay vào đó, thuật ngữ "tình trạng phá sản" được sử dụng và giải thích. Theo khuynh hướng này, Điều 3, Luật Phá sản năm 2004 của Việt Nam định nghĩa: "Doanh nghiệp, hợp tác xã không có khả năng thanh toán được các khoản nợ đến hạn khi chủ nợ có yêu cầu thì coi là lâm vào tình trạng phá sản" [19]. Theo thống kê của Ngân hàng Thế giới, "tỉ lệ rủi ro của các doanh nghiệp là 1/4, có nghĩa cứ đầu tư thành lập 100 doanh nghiệp thì sẽ có khoảng 25 doanh nghiệp bị phá sản, thậm chí bị phá sản ngay từ khi mới thành lập" [29, tr. 333]. Để kiểm soát vấn đề phá sản và phát huy những tích cực của nó, đồng thời kiềm chế mặt tiêu cực của nó. Tại khoản 1, Điều 5, Luật phá sản Việt Nam qui định bốn thủ tục bao gồm: a) Nộp đơn yêu cầu và mở thủ tục phá sản; b) Phục hồi hoạt động kinh doanh; c) Thanh lý tài sản, các khoản nợ; d) Tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản [19]. Vậy có thể nói pháp luật về phá sản là tập hợp các quy định pháp luật về trình tự, thủ tục để doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản tiến hành chấm dứt hoạt động trên thực tế, và rút khỏi thương trường một cách có trật tự. Xét ở khía cạnh khác, pháp luật về phá sản là pháp luật tổ chức việc đòi nợ tập thể của các chủ nợ đối với con nợ. Việc đòi nợ như vậy có các đặc điểm sau: (1) Là cách thức đòi nợ tập thể; (2) Là cách thức chấm dứt hoạt động của con nợ hoặc giúp con nợ phục hồi. Do vậy, về bản chất pháp luật về phá sản bao gồm tổng thể các quy định bảo đảm cho các đặc điểm trên của cách thức lấy nợ đặc biệt này.
12. PGS. TS Dương Đăng Huệ cho rằng "thủ tục phá sản- một thủ tục pháp lý có tính cách tổng hợp" [9, tr. 15]. Và dĩ nhiên trong đó bao gồm cả các quy định liên quan tới vô hiệu hóa một số hành vi pháp lý mà con nợ tham gia. 1.1.1.2. Các chủ thể chủ yếu của luật phá sản liên quan tới sự vô hiệu các hành vi pháp lý trong pháp luật về phá sản Trong luật phá sản thông thường xuất hiện các chủ thể sau: Con nợ, chủ nợ, hội nghị chủ nợ, tòa án và quản tài viên. Con nợ là chủ thể của pháp luật phá sản ở Việt Nam hiện nay là doanh nghiệp hoặc hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản mà đã bị tòa án quyết định mở thủ tục phá sản. Chủ nợ là chủ thể của pháp luật phá sản là các chủ nợ của con nợ đã bị mở thủ tục phá sản và đã có tên trong danh sách chủ nợ. Hội nghị chủ nợ là một tập hợp các chủ nợ đã được lập ra theo qui định của pháp luật để tiến hành các thủ tục theo qui định của pháp luật phá sản. Quản tài viên là một thuật ngữ được sử dụng trong luật phá sản dưới các chế độ cũ. Hiện nay theo pháp luật Việt Nam thay thế định chế quản tài viên bằng một định chế khác được gọi là Tổ quản lý, thanh lý tài sản mà tổ này do tòa án ra quyết định thành lập đồng thời với việc quyết định mở thủ tục phá sản. Tổ quản lý, thanh lý tài sản phá sản có chức năng tương tự như định chế cũ nhưng mang nhiều khiếm khuyết, bởi bản thân nó không phải là một thể nhân, mà cũng không phải là pháp nhân, nhưng lại có rất nhiều quyền và nghĩa vụ. Đối với các hình thức công ty có chế độ trách nhiệm hữu hạn (như công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn), và hợp tác xã bị tuyên bố phá sản, thì kể từ thời điểm bị tuyên bố phá sản, các thành viên của các doanh nghiệp này thoát khỏi gánh nặng nợ nần đối với các chủ nợ có liên quan dù còn nợ hay không. Nhưng đối với các loại hình công ty có chế độ trách nhiệm vô hạn (như công ty hợp danh, công ty hợp vốn đơn giản, công ty hợp vốn cổ phần) và doanh nghiệp tư nhân, thì gánh nặng nợ nần vẫn theo đuổi các thành viên của nó theo các qui chế được thiết lập bởi pháp luật phá sản của từng quốc gia. Do vậy chủ thể của luật phá sản không thể không kể tới các thành
13. viên chịu trách nhiệm vô hạn của các hình thức công ty nói trên và chủ doanh nghiệp tư nhân. Các loại chủ thể này có các quyền và nghĩa vụ khác nhau do vị thế của họ tạo ra. Tuy nhiên đề tài luận văn này không đi sâu vào phân tích các loại chủ thể này mà chỉ đề cập chủ yếu tới con nợ và Tổ quản lý, thanh lý tài sản phá sản liên quan tới vấn đề vô hiệu hóa các hành vi pháp lý trong phá sản. Từ xưa tới nay đa phần con nợ muốn tìm cách trốn tránh trách nhiệm trả nợ. Cách thức chủ yếu của việc trốn tránh trách nhiệm trả nợ là tẩu tán tài sản bằng nhiều thủ đoạn khác nhau. Trong khi đó Tổ quản lý, thanh lý tài sản phá sản có trách nhiệm luật định là thay mặt cho các chủ nợ để kiểm soát con nợ. Vì vậy con nợ lâm vào tình trạng phá sản và Tổ quản lý, thanh lý tài sản phá sản là hai chủ thể chủ yếu cần phải đề cập tới ở đây. 1.1.2. Hành vi của con nợ lâm vào tình trạng phá sản cần phải vô hiệu Trên thực tế, không ít doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản thực hiện các hành vi nhằm mục đích tẩu tán tài sản để trốn nợ hoặc để trốn tránh trách nhiệm trả nợ đối với nhà nước, các tổ chức, cá nhân. Thậm chí có doanh nghiệp ngay từ khi thành lập, hay trước khi lâm vào tình trạng phá sản đã thực hiện các hành vi tẩu tán tài sản nhằm mục đích chiếm đoạt tài sản của các chủ nợ. Các hành vi này thực sự gây ảnh hưởng tiêu cực đến môi trường kinh doanh nói riêng và trật tự xã hội nói chung. Việc gây ảnh hưởng trước tiên tới kinh doanh là các nhà đầu tư không thể an tâm đầu tư phát triển sản xuất. Tiếp đó là hàng loạt các ảnh hưởng xấu khác như người lao động không có lương, Nhà nước không thu được thuế Ngoài việc gây ảnh hưởng tiêu cực nói trên, các hành vi này còn phải xem xét dưới giác độ thu lợi bất chính của con nợ và có thể tạo ra sự phản ứng tiêu cực của đông đảo người dân. Thực tế nhiều trường hợp vỡ quỹ tín dụng là một minh chứng không thể không đề cập tới. Vào thời kỳ đầu đổi mới việc vỡ quỹ tín dụng đã gây nên một tình trạng xã hội hỗn loạn. Các chủ nợ xông đi đòi nợ bằng nhiều cách kể cả bạo lực. Trong
14. khi đó các con nợ đã tẩu tán hết tài sản và bỏ trốn. Một ví dụ điển hình là vụ nước hoa Thanh Hương. Các hành vi như vậy cần phải bị ngăn chặn và trật tự cần phải được lập lại. Vì vậy pháp luật phá sản cần phải xem xét thấu đáo các trường hợp này. Để hạn chế và ngăn chặn các hành vi đó, pháp luật quy định một số hành vi do thương nhân lâm vào tình trạng phá sản tiến hành sẽ bị Tòa án tuyên bố vô hiệu. Tuy nhiên, thực tế việc triển khai thực hiện các quy phạm pháp luật đó gặp không ít những vướng mắc, biểu hiện nhiều hạn chế và bất cập đòi hỏi cần phải sửa đổi, bổ sung và hoàn thiện, đáp ứng yêu cầu giải quyết các vụ việc phá sản trên thực tế. Việc tẩu tán tài sản thông thường được tiến hành dưới các vỏ bọc pháp lý là các giao dịch. Về hình thức chúng có vẻ hợp pháp, tuy nhiên động cơ của những giao dịch này là vụ lợi bất chính đáng. Vì vậy khi doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản, để đảm bảo quyền lợi của các chủ nợ đồng thời để bảo toàn khối tài sản của con nợ tránh tình trạng tẩu tán tài sản nhằm trốn nợ, hoặc thực hiện các giao dịch có lợi cho một vài chủ nợ, gây bất lợi cho các chủ nợ còn lại và để tiến tới phục hồi hoạt động sản xuất kinh doanh, đảm bảo môi trường kinh doanh lành mạnh, pháp luật phá sản cần thiết phải quy định một số giao dịch do thương nhân lâm vào tình trạng phá sản tiến hành có thể bị tòa án tuyên bố vô hiệu. 1.1.3. Ý nghĩa pháp lý của việc vô hiệu một số hành vi pháp lý trong pháp luật về phá sản Trong kinh doanh, nhiều thương nhân vì nhiều lý do khác nhau mà lâm vào tình trạng phá sản, do vậy có tâm lý chung là muốn tiêu dùng tài sản của mình quá mức cần thiết, hay tìm cách cất giấu, tẩu tán tài sản để trốn tránh trách nhiệm trả nợ, giữ tài sản cho tương lai hoặc làm phúc cho những người thân quen. Vì vậy pháp luật quy định về việc vô hiệu hóa một số hành vi pháp lý trong pháp luật về phá sản sẽ tạo ra cơ sở pháp lý để hợp pháp hóa việc ngăn chặn và kiểm soát các tâm lý cũng như hành vi như vậy.
15. Đầu thời kỳ đổi mới, có thể do thiếu kiến thức và kinh nghiệm về kinh tế thị trường, Luật Phá sản 1993 quy định chỉ khi có bản án của tòa án, cơ quan thi hành án ra quyết định thi hành và đồng thời ra quyết định phong tỏa tài sản, thì doanh nghiệp mới không được tẩu tán tài sản. Bởi thủ tục tố tụng diễn ra trong một khoảng thời gian khá dài, nên tạo khe hở cho con nợ bị phá sản tẩu tán tài sản bằng nhiều cách không bất hợp pháp thông qua các hành vi pháp lý. Mặc dù tòa án có thể áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời đối với thương nhân bị phá sản, nhưng không thể kiểm soát nổi việc tẩu tán tài sản, chưa kể đến việc tẩu tán tài sản còn diễn ra trước khi mở thủ tục phá sản. Vì thế việc quy định vô hiệu một số hành vi pháp lý trong Luật Phá sản là rất cần thiết và có rất nhiều mục đích: Thứ nhất, nhằm bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các chủ nợ từ việc lấy nợ trên tài sản của con nợ; ngăn chặn con nợ che giấu, tẩu tán tài sản khi rơi vào tình trạng mất khả năng thanh toán các khoản nợ đến hạn; Thứ hai, nhằm ngăn cản việc các chủ nợ gây áp lực đòi nợ riêng rẽ; Thứ ba, nhằm góp phần làm lành mạnh môi trường kinh doanh và giữ gìn trật tự xã hội. Việc qui định vô hiệu một số hành vi pháp lý có ý nghĩa lớn về mặt pháp lý là tạo cơ sở pháp luật vững chắc nhằm tới các mục tiêu trên, thống nhất hóa và đơn giản hóa các qui định liên quan trong hệ thống pháp luật. Qua đây có thể thấy xâu chuỗi các qui định trong các lĩnh vực pháp luật khác nhau mà khởi đầu là luật dân sự và các lĩnh vực pháp luật kinh doanh, thương mại chuyên biệt có thể được đem áp dụng một cách minh bạch, dễ dàng và thuận lợi. Đồng thời, với các qui định như vậy, người dân nói chung và các thương nhân nói riêng rất dễ tiếp cận. Các qui định này có ý nghĩa lớn khác là làm cho Luật Phá sản không bị "phá sản" như Luật Phá sản 1993 bởi chúng góp phần làm cho đạo luật phá sản trở thành một đạo luật chuyên về lấy nợ tập thể. Điều đó khiến cho không chủ nợ nào có thể lấy nợ một cách riêng rẽ trên
16. tài sản của con nợ bị phá sản bỏ mặc các chủ nợ khác. Qua các qui định này người ta mới có thể vì thế mà xây dựng một cách hữu hiệu các tội phạm hình sự liên quan tới tẩu tán tài sản phá sản. Như vậy có thể nói việc xây dựng các qui định vô hiệu một số hành vi pháp lý trong Luật Phá sản năm 2004 là một tiến bộ pháp lý xuất phát từ một chính sách pháp luật rõ ràng và đúng đắn. 1.2. Nguồn gốc và nội dung pháp lý chủ yếu của việc tuyên vô hiệu một số hành vi pháp lý trong pháp luật về phá sản Chế định tuyên bố hành vi pháp lý vô hiệu trong pháp luật về phá sản có nguồn gốc từ luật La Mã cổ đại. Chế định này có tên gọi là "proximum tempus decoctionis", theo đó một số giao dịch do con nợ thực hiện trước ngày mở thủ tục phá sản bị coi là đáng ngờ và có thể bị tòa án hủy bỏ. "Proximum tempus decoctionis" được xây dựng trước hết nhằm bảo vệ quyền lợi và bảo đảm sự bình đẳng giữa các chủ nợ, xuất phát từ mối lo ngại con nợ rơi vào tình trạng phá sản có thể tẩu tán tài sản nhằm trốn tránh việc xiết nợ của các chủ nợ hoặc có những hành động ưu ái đặc biệt đối với một số chủ nợ nhất định [1]. Như vậy, mục tiêu ban đầu của chế định này là nhằm bảo vệ quyền lợi của chủ nợ. Chịu ảnh hưởng của Luật La Mã, pháp luật của hầu hết các quốc gia ở phương Tây đều quy định việc hủy bỏ một số hành vi pháp lý do con nợ tiến hành trước khi mở thủ tục phá sản. Qua quá trình phát triển lâu dài pháp luật phá sản không còn chỉ nhằm thanh toán nợ cho các chủ nợ mà ngày càng quan tâm hơn đến vấn đề khôi phục lại hoạt động của doanh nghiệp mắc nợ. Mục tiêu của quy định về tuyên bố giao dịch vô hiệu vì thế cũng có sự thay đổi căn bản. Ngày nay, chế định này trước hết là nhằm bảo toàn khối tài sản của con nợ phục vụ cho việc phục hồi doanh nghiệp. Trên cơ sở nguyên tắc tất cả tài sản phá sản phải được bảo vệ để trả cho các chủ nợ, một số hành vi làm giảm khối tài sản của thương nhân lâm
17. vào tình trạng phá sản sẽ bị tuyên bố vô hiệu nhằm khôi phục lại khối tài sản của của thương nhân. Điều đó tạo cho các chủ thể có quyền thu hồi tài sản đã bị chuyển giao cho người khác một cách bất chính đáng và thiếu công bằng. Tuy nhiên việc tuyên bố các hành vi pháp lý như vậy là vô hiệu còn phụ thuộc rất nhiều vào cơ chế lấy nợ tập thể và quan niệm các hành vi vô hiệu đó được xem là hành vi vô hiệu tuyệt đối hay tương đối. Điều đó có nghĩa là chủ nợ thực hiện quyền của mình như thế nào trong việc lấy nợ theo trình tự phá sản là một vấn đề lớn nằm ngoài phạm vi của việc xác định quyền đơn thuần. Như vậy các hành vi pháp lý vô hiệu nói ở đây phụ thuộc cả luật nội dung, lẫn luật thủ tục. Vì vậy khi nghiên cứu vấn đề này không thể chỉ đơn thuần chú ý tới đạo luật phá sản mà phải thực sự lưu ý tới các đạo luật khác về dân sự, thương mại và các đạo luật về thủ tục liên quan. Nghiên cứu luật nội dung ở đây để trả lời cho câu hỏi hành vi nào bị tuyên vô hiệu và tại sao. Còn việc nghiên cứu luật thủ tục để trả lời cho câu hỏi việc thực hiện quyền lợi trong tuyên vô hiệu như vậy phải thực hiện như thế nào. 1.3. Khái niệm về hành vi pháp lý vô hiệu 1.3.1. Khái niệm hành vi pháp lý Hành vi là những biểu hiện của con người ra bên ngoài thế giới khách quan bằng hành động hoặc không hành động được lý trí kiểm soát và ý chí điều khiển nhằm đạt được những mục đích nhất định. Hành vi của con người rất đa dạng nhưng chỉ những hành vi được pháp luật quy định, điều chỉnh (tức là những hành vi làm phát sinh, thay đổi, hay chấm dứt quan hệ pháp luật mà chủ thể thực hiện những hành vi đó được hưởng quyền và/hoặc có nghĩa vụ pháp lý từ việc thực hiện hành vi) mới là hành vi pháp lý. Theo Giáo trình Lý luận chung về Nhà nước và Pháp luật của Trường Đại học Luật Hà Nội và của Khoa Luật- Đại học Quốc gia Hà Nội thì hành vi
18. và sự biến là sự kiện pháp lý làm phát sinh, thay đổi hoặc chấm dứt quan hệ pháp luật. Theo TS. Ngô Huy Cương - Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội: Phân loại các nguồn gốc của nghĩa vụ thành (1) Hành vi pháp lý (juridical acts) hay còn gọi là giao dịch pháp lý; và (2) sự kiện pháp lý (juridical facts). Tại đây hành vi pháp lý được xem là việc làm phát sinh ra hậu quả pháp lý bởi ý chí của chính đương sự. Hậu quả này có thể làm phát sinh hay thay đổi hoặc chấm dứt một quan hệ pháp lý [8]. Bộ luật Dân sự 1995 và Bộ luật Dân sự 2005 gọi các hành vi pháp lý là giao dịch dân sự. Điều 121, Bộ luật Dân sự 2005 định nghĩa: "Giao dịch dân sự là hợp đồng hoặc hành vi pháp lý đơn phương làm phát sinh, thay đổi hoặc chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự" [20]. Giao dịch ở đây được hiểu là hành vi có ý thức của chủ thể nhằm đạt được mục đích nhất định, cho nên "giao dịch dân sự là hành vi mang tính ý chí của chủ thể tham gia giao dịch, với mục đích và động cơ nhất định" [26, tr. 137]. Hành vi pháp lý hay giao dịch dân sự được chia thành hai loại là hợp đồng và hành vi pháp lý đơn phương. Hợp đồng được hiểu là sự tự nguyện của hai hay nhiều bên thống nhất làm phát sinh ra mối quan hệ của họ đối với nhau liên quan tới một đối tượng nhất định hoặc làm thay đổi hay chấm dứt một quan hệ như vậy. Còn hành vi pháp lý đơn phương là sự tự nguyện của một người ràng buộc mình vào một quan hệ pháp luật nhất định hoặc làm thay đổi hay chấm dứt quan hệ đó. Từ đó có thể hiểu ý chí của các bên là thành tố không thể thiếu của hành vi pháp lý. Tuy nhiên thành tố này bị kiểm soát bởi pháp luật nhằm bảo vệ cộng đồng hoặc người khác. Thực chất chủ thể hoặc các chủ thể tự nguyện gánh chịu các nghĩa vụ pháp lý mà mình mong muốn làm phát sinh hoặc làm thay đổi nó hay chấm dứt một quyền lợi nhất định. Pháp luật trong trường hợp này bảo hộ và cho thi
19. hành các hành vi pháp lý bằng cách thừa nhận và cưỡng chế thực hiện quyền và nghĩa vụ phát sinh từ các hành vi pháp lý đó, có nghĩa là Nhà nước tôn trọng ý chí của tư nhân. Các hành vi pháp lý có ý nghĩa rất lớn trong việc phát triển kinh tế. Mọi người có thể trao đổi sản phẩm hoặc dịch vụ đối với nhau thông qua các hành vi pháp lý hay các giao dịch. Ví dụ trong hợp đồng mua bán hàng hóa, người bán tự nguyện chuyển giao quyền sở hữu hàng hóa cho người mua, còn người mua tự nguyện trả giá bán cho người bán. Trong hợp đồng dịch vụ, người cung cấp dịch vụ tự nguyện làm một công việc vì lợi ích của người thuê dịch vụ thay vì nhận một khoản tiền từ người sau này. Các hành vi này làm thỏa mãn nhu cầu của cả hai bên, và thông qua đó hàng hóa được lưu thông, dịch vụ được cung cấp khiến cho kinh tế phát triển. Tuy nhiên nhiều trường hợp thương nhân lợi dụng các hành vi pháp lý để tẩu tán tài sản và trục lợi như trên đã phân tích. Các hành vi tiêu cực đó gây tác hại không nhỏ cho chủ nợ và thông qua đó là cho sự phát triển kinh tế. Vì vậy ngay từ thời cổ đại các luật gia đã cố gắng tìm cách khắc phục bằng cách tiêu chuẩn hóa các hành vi này và vô hiệu các hành vi ngoài tiêu chuẩn. 1.3.2. Điều kiện có hiệu lực của hành vi pháp lý Để đảm bảo trật tự cộng đồng, đạo đức xã hội, cũng như quyền và lợi ích chính đáng của chính các bên tham gia quan hệ và của người khác pháp luật phải vào cuộc quy định những điều kiện để hành vi pháp lý hay giao dịch có hiệu lực. Nếu một hành vi pháp lý hay giao dịch không thỏa mãn những điều kiện đã quy định thì những hành vi hay giao dịch này bị loại bỏ hoặc có thể bị loại bỏ bởi được xem như không đủ tiêu chuẩn. Pháp luật thương mại không có các qui định riêng về điều kiện có hiệu lực của giao dịch thương mại mà hầu như dựa trên những điều kiện có hiệu lực của giao dịch dân sự được qui định tại Bộ luật dân sự 2005. Điều 1 của Bộ luật Dân sự 2005 qui định: "Bộ luật này điều chỉnh các quan hệ nhân thân và quan hệ tài sản trong các lĩnh vực dân sự, hôn nhân và gia đình, kinh doanh,